Как корпоративный договор может помочь вашему бизнесу

При вступлении инвестора в проект в качестве партнера важно договориться о разделении полномочий по управлению корпорацией, порядке финансирования бизнеса и правилах поведения на случай возникновения сложных ситуаций. Лучший способ зафиксировать достигнутые договоренности – заключение корпоративного договора. В этой статье рассмотрим, для чего нужен этот документ, чем он регулируется и какие вопросы можно согласовать с помощью него.

Корпоративный договор: понятие и история возникновения

Соглашения между участниками корпорации (shareholders agreements) стали проникать в российскую правовую систему еще до появления соответствующих норм в национальном законодательстве при вступлении в российские проекты иностранных инвесторов. Возможность заключения таких соглашений обосновывалась принципом свободы договора.

Постепенно конструкция была воспринята правовым регулированием: в законах «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» появились нормы, регулирующие акционерные соглашения и соглашения об осуществлении прав участников ООО. И только 1 сентября 2014 года, после вступления в силу изменений в ГК РФ, в российском праве появился термин «корпоративный договор».

Корпоративным договором является соглашение, заключенное между всеми или некоторыми участниками коммерческой корпорации, по поводу правил осуществления своих корпоративных прав. Это инструмент, с помощью которого можно наложить ограничения на свободу реализации корпоративных прав участниками ООО, скоординировать их действия по ведению бизнеса, установить правила по обеспечению поступательного развития компании.

Правовое регулирование корпоративного договора

Нормативную базу для заключения корпоративного договора между создателем стартапа и инвестором в ООО образуют взаимосвязанные положения ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ и п. 3 ст. 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». В этих статьях раскрывается возможное содержание договора об осуществлении прав участниками:

• осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав;
• голосовать определенным образом на общем собрании участников общества;
• согласовывать вариант голосования с другими участниками;
• продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться (отказываться) от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств.

Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» дополняет приведенный в ГК РФ перечень возможностью «осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества».

На уровне Гражданского кодекса закреплены, помимо содержания корпоративного договора, общие нормы о его юридической силе и последствиях нарушения.

Корпоративный договор и устав: соотношение сфер регулирования

Вопрос о соотношении устава и корпоративного договора вызывает бурные дискуссии между юристами.

Правовая природа

Однозначно, что эти документы различаются по своей природе: устав является учредительным документом общества (the constitutional documents of the company), а корпоративный договор – гражданско-правовая сделка.

Конфиденциальность

Различается подход законодателя к разглашению условий устава и корпоративного договора. Корпоративный договор, за исключением случая публичных обществ, является конфиденциальным. Участники должны лишь уведомить общество о факте заключения договора, а его содержание не разглашается. Третьи лица могут и вовсе не знать о наличии корпоративного договора. Устав – документ открытый, с которым может ознакомиться любой контрагент общества или иное заинтересованное лицо.

Круг участников

Круг лиц, принимающих участие в принятии устава и заключении корпоративного договора, может как совпадать, так и различаться. В случае участия в обществе двух лиц – создателя стартапа и инвестора – и заключения между ними же корпоративного договора круг лиц будет совпадать. Но возможна и иная ситуация, когда в обществе больше двух участников и договор заключают лишь некоторые из них. Так, в обществах с большим количеством миноритариев они могут заключить корпоративный договор, чтобы выступать «единым фронтом». Кроме того, как следует из п. 9 ст. 67.2 ГК РФ, участником договора, к которому применяются правила о корпоративном договоре, может выступать и третье лицо, не являющееся участником общества, – например, кредитор. Таким образом корпоративным договором можно урегулировать отношения с инвестором, который не входит в проект в качестве партнера, а выдает заем.

Юридическая сила

Самая острая дискуссия возникает по поводу соотношения юридической силы устава и корпоративного договора. П. 7 ст. 67.2 ГК РФ содержит специальное указание, что «Стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества».

Надо отметить, что в зарубежном праве есть разные подходы к этому вопросу. Континентальный подход стоит на страже приоритета положений устава, в то время как англо-саксонский подход допускает регулирование корпоративным договором более широкого круга вопросов и признает его корпоративным документом, фактически – вторым уставом.

В России возобладал компромиссный вариант, причем приведенная выше норма очевидным образом заимствована из англо-саксонского подхода.

Условия корпоративного договора между создателем стартапа и инвестором

Когда инвестор вступает в проект, для создателя стартапа важно, чтобы в его проект поверили и выделили деньги. Однако момент начала деятельности – это тот самый период, когда нужно договориться о «правилах игры», чтобы в дальнейшем бизнес не пострадал от разногласий между учредителями. Корпоративный договор дает для этого широкие возможности.

1. Можно установить правила распоряжения долями: например, инвестор может принять обязательство не отчуждать свою долю, пока корпорация не достигнет определенных финансовых показателей. Запрет на отчуждение долей (lock up) без единогласного согласия участников может устанавливаться на срок не более 5 лет и должен быть также зафиксирован в уставе. Наряду с этим можно установить преимущественное право партнеров на покупку доли выходящего участника. Для этого можно применить одну из двух выработанных в юридической практике конструкций: право преимущественного отказа или право преимущественного предложения. В первом случае участник, намеревающийся продать свою долю, находит покупателя, договаривается с ним о цене, а затем предлагает покупку своей доли на тех же условиях партнерам. Продажа стороннему покупателю состоится только в том случае, если все партнеры откажутся. Право преимущественного предложения представляет собой конструкцию, при которой к поиску покупателя можно приступать только после того, как все партнеры откажутся от покупки доли. Этот вариант более затруднителен на практике, потому что условия договора с будущим покупателям не должны быть более выгодными, чем предложение партнерам.
2. К правилам распоряжения долями относятся условия tag-along right и drag-along right. Оба условия касаются присоединения к сделке в случае продажи доли кого-то из участников. Drag-along right – это правило, усиливающее позицию мажоритария, так как при продаже своей доли он «затягивает» в сделку миноритариев. При таком раскладе у него появляется возможность продать целый бизнес, застраховав покупателя от возможного корпоративного конфликта. Tag-along right – это возможность для миноритария присоединиться к сделке по той же цене в случае продажи своей доли мажоритарием. Крупные доли обычно продаются на более выгодных условиях, поэтому данное правило позволяет миноритарию распорядиться своей долей с большей выгодой.
3. Есть возможность установить правила о предварительном согласовании позиций по вопросам повестки дня до общего собрания. При этом если общая позиция не достигнута, участники корпоративного договора будут обязаны голосовать на общем собрании против. Таким способом можно избежать патовой ситуации, когда два участника, имеющие равные доли, не могут достичь согласия по важному вопросу и парализуют деятельность компании. Можно перечислить в корпоративном договоре вопросы, по которым необходимо такое предварительное согласование позиций: например, смена генерального директора.

Для разрешения ситуации, которая именуется в английском праве deadlock, когда деятельность бизнеса парализована из-за несогласия участников, например, имеющих доли 50/50, в корпоративном договоре может быть также предусмотрен механизм «русская рулетка». В этом случае при серьезных разногласиях один партнер направляет другому предложение либо продать ему свою долю по указанной цене, либо приобрести его долю за ту же цену. В результате один из партнеров становится полноправным владельцем бизнеса. Это правило позволяет минимизировать издержки от корпоративного конфликта, избежав ликвидации компании.

Другими способами разрешения дедлока являются «Техасская перестрелка» (Texas shoot-out) и «Голландский аукцион» (Dutch auction). Оба варианта предусматривают направление каждым участником корпоративного конфликта предложений о цене покупки или продажи своей доли в бизнесе независимому медиатору. Конверты вскрываются одновременно, и победитель обязан приобрести долю проигравшего. При «Техасской перестрелке» каждая из сторон называет свою цену, по которой готова купить долю партнера; побеждает тот, кто назвал большую цену. В «Голландском аукционе» обратная схема – стороны называют минимальную цену, за которую готовы продать свою долю в компании, и сторона, назвавшая меньшую цену, продает свою долю тому, кто назвал большую цену.

В ситуации, когда основатель стартапа и инвестор – единственные участники бизнеса и их доли делятся в соотношении 50/50, определение варианта выхода из дедлока в корпоративном договоре – жизненная необходимость.

4. Можно установить, как участники будут голосовать по определенным вопросам. Например, для поступательного развития стартапа можно договориться, что в первые три года участники голосуют против по вопросу о выплате дивидендов. Можно модифицировать это правило, установив, что против выплаты дивидендов участники голосуют до достижения корпорацией определенных финансовых показателей.
5. Целесообразно определить дальнейшие правила финансирования бизнеса – указать, какие вливания в стартап и в какие сроки будет делать инвестор: в уставный капитал, в имущество общества, в каком объеме будет выдавать займы.
6. Еще одно условие, обоснованное с точки зрения предпринимательской логики, – это соглашение об отказе от конкуренции между партнерами (non-compete clause) – запрет владельцу существенного пакета акций заниматься аналогичным бизнесом. Однако включение такого условия в корпоративный договор сопряжено с риском привлечения к ответственности Федеральной антимонопольной службой. ФАС может квалифицировать договор как соглашение о разделе товарного рынка или создание препятствий хозяйствующим субъектам для доступа на товарный рынок. Результатом может быть наложение штрафа.

Последствия нарушения корпоративного договора

Последствия нарушения корпоративного договора определены ст. 67.2 ГК РФ:

• Если участниками договора являются все участники ООО, то при его нарушении можно оспорить в суде решение органа ООО, принятое в нарушение корпоративного договора.
• Признание недействительной сделки, заключенной с третьими лицами в нарушение корпоративного договора, по общему правилу невозможно. Она может быть оспорена в суде только в том случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.

Наряду с этими последствиями в самом корпоративном договоре можно закрепить те или иные меры ответственности, предусмотренные гражданским законодательством за нарушение обязательств по договору: пени, штраф, возмещение убытков.

Заключение корпоративного договора – серьезный шаг, который требует детальной проработки всех условий. Грамотно составленный корпоративный договор поможет защитить бизнес от непоследовательного поведения участников и обеспечить успешный старт проекта. Юрист поможет избежать ошибок при составлении корпоративного договора, которые могут привести к его недействительности, и правильно сформулировать условия, чтобы права нашего клиента не были ущемлены.