БЛОГ

Особенности инвестиционного договора в ИТ

Статья предназначена для создателей ИТ-стартапов, привлекающих инвестиции впервые. Речь в ней идет главным образом о венчурных инвестициях, привлекаемых обществом с ограниченной ответственностью. Рассказывается о пакете документов, который предстоит подготовить в ходе развития взаимоотношений с инвестором: соглашение о намерениях, корпоративный договор.

Прочитав статью, вы узнаете, что делать, когда вы нашли инвестора. Какие существуют виды инвестиций? Какие бывают инвесторы и где узнать о них подробней? Какие вопросы, на каком этапе отношений и в каких документах фиксировать? Каковы особенности отношений с инвестором в ИТ-секторе? Нужен ли юрист при оформлении отношений с инвестором?

НАШЛИ ИНВЕСТОРА В ПРОЕКТ. ЧТО ДАЛЬШЕ?

Поиски инвестора, презентации позади. Вы познакомились с человеком, который готов финансировать ваш проект. Что делать дальше? Как делать? Чего ждать? И как сделать все правильно?

Теперь вас волнуют ответы на вопросы, которые раньше казались чем-то далеким и несущественным. Начнем с начала.

ФИНАНСИРОВАНИЕ ИНВЕСТОРОМ СТАРТАПА: ВИДЫ

Долевое. Речь идет о привлечении в проект не только денежных средств, но и партнера. Партнер разделяет риски и ответственность за судьбу бизнеса, заинтересован в его росте и развитии. Кроме привлечения денег, партнерство влечет ряд последствий, связанных с управлением компанией и принятием решений. Также партнер может быть источником не только денег, но и знаний, опыта, компетенций, контактов и клиентов. Главное в вопросе привлечения инвестора в бизнес — грамотное описание в документах юридического лица правил взаимодействия партнеров в различных ситуациях.

Долговое. В этом случае речь идет о займах и кредитах. Условия существенно варьируются в зависимости от целей инвестора. Можно найти проекты с более низким, чем банковский, процентом, с каникулами по уплате процентов и основного долга. Риски по данному виду привлечения инвестиций лежат полностью на предпринимателе, привлекающем инвестиции. Фактически он берет на себя обязательства по договору и обязан их исполнять вне зависимости от успешности бизнеса.

Если бизнес развивается успешно, то заемные деньги дешевле, чем долевые.

КАКИЕ БЫВАЮТ ИНВЕСТОРЫ

Существует масса типологий инвесторов: в зависимости от того, на какой стадии проекта инвестируют, в какой форме, сколько времени находятся на инвестиционном рынке, являются частными инвесторами или управляют деньгами компании или группы людей.

Одна из популярных классификаций инвесторов приведена в книге Экланда Саймона «Ангелы, драконы и стервятники: как привлечь правильных инвесторов в свой стартап и сохранить бизнес». По этой классификации, ангелы вкладывают свои личные деньги, стервятники распоряжаются средствами других людей, драконы вкладывают личные средства, но, в отличие от ангелов, любят широкую огласку своей деятельности, общение со СМИ.

Основные особенности работы с тем или другим типом инвестора связаны с его изначальной позицией в рамках того, насколько рискованные операции он может себе позволить, зависит ли принятие решений от кого-либо еще, будут ли решение оценивать другие люди, которые могут повлиять на решение о целесообразности сделки. От этого же зависит сценарий переговоров по условиям сделки, на которые готов инвестор.

ЧТО ТАКОЕ СОГЛАШЕНИЕ О НАМЕРЕНИЯХ

Кода вы определились, кто будет вашим инвестором, фактически вы решили две фундаментальные задачи:

человек верит в ваш продукт и вашу команду;
готов предоставить запрашиваемую вами сумму денег.

И теперь возникает ряд вопросов следующего уровня. Часть из них желательно закрепить в простой письменной форме в соглашении о намерениях:

Обязательства каждой из сторон сделки — что сделать?
Когда / к какому сроку сделать?
Что свидетельствует о достижении результата (измеримость)?
Какие соглашения стороны обязуются заключить между собой?
Какова ответственность за неисполнение договоренностей?

Соглашение о намерениях — это короткий документ, который фиксирует достигнутые сторонами договоренности и, как правило, не имеет юридической силы, что также отражается в тексте договора.

КАКИЕ ВОПРОСЫ НЕОБХОДИМО РЕШИТЬ ПРИ ИНВЕСТИРОВАНИИ В СТАРТАП

Основные вопросы, на которые сторонам предстоит ответить и закрепить в документах:

Каковы доли партнеров в компании? Есть рекомендации делить доли в проекте таким образом, чтобы избежать тупиковых ситуаций — когда, например, у сторон по 50 % доли, мнение по решаемому вопросу не сходится и принять решение не может ни один, ни другой участник. Рекомендуется изначально предусмотреть подобные ситуации и кому-то из участников предоставить главенство в компании.
Принципы начисления и распределения дивидендов.
Принципы принятия решений по основным вопросам работы компании:
Как проходит голосование? Иногда можно встретить рекомендации включить в устав условие, что решения принимаются единогласно, что позволяет, отдав большую долю бизнеса инвестору, контролировать принятие компанией ключевых решений. Однако на практике получается, что, если мнения разошлись, принять решение не представляется возможным. В этом случае может быть заблокирована работа компании, что повлечет за собой убытки и разорение. Поэтому столь очевидные решения могут разрушить проект. При принятии любых решений подобного уровня необходимо рассчитывать на несколько потенциальных сценариев развития событий, в том числе и на возможное наличие конфликтов партнеров.
2. Как принимается решение по увеличению уставного капитала?
3. Условия выхода партнера из компании. Купля-продажа долей. Вопросы венчурного инвестирования, как правило, носят временный характер. Нужно понимать, что через 3-5 лет инвестор, скорее всего, выйдет из проекта. На этот случай изначально необходимо договориться об условиях.
Условия распределения интеллектуальных прав. Основной особенностью привлечения инвестора в ИТ-стартапы является необходимость решать вопросы, связанные с регистрацией и использованием интеллектуальных прав на продукт, технологии, используемые в бизнесе, а также на особенно тщательную проработку условий выхода из компаний человека, который участвовал в создании и оформил на себя интеллектуальные права. Как правило, речь идет о неконкуренции с компанией и неразглашении информации, полученной в ходе работы в компании, позволяющей установить, какую информацию не вправе разглашать учредители общества, установить ответственность за утечку информации. Также необходимо заключить соглашения о соавторстве, в котором стороны определяют вопросы, касающиеся авторских прав на изобретения, распределение доходов от использования изобретений и вопросов, касающихся распоряжения изобретением.

УСТАВ И КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР

В соответствии со ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», «Устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, должен содержать:

полное и сокращенное фирменное наименование общества;
сведения о месте нахождения общества;
сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
сведения о размере уставного капитала общества;
права и обязанности участников общества;
сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;
сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;
сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Устав общества может содержать иные положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам».

Корпоративный договор — сравнительно свежая конструкция в российском праве. Статья 67.2 Гражданского кодекса появилась только в 2014 году. От устава он отличается тем, что не является учредительным документом, локальным правовым актом, составляется в простой письменной форме. Он может быть заключен не всеми участниками общества. В корпоративном договоре могут содержаться любые положения, касающиеся управления делами общества, в том числе и те, наличие которых обязательно в уставе. Таким образом, потенциально может возникнуть ситуация, когда положения устава и корпоративного договора противоречат друг другу. Поскольку устав общества не является законом или иным правовым актом, сделки, совершенные с нарушением положений устава, не могут быть признаны недействительными на основании ст. 168 ГК РФ, в удовлетворении исковых требований будет отказано (Федеральный арбитражный суд Уральского округа. Постановление от 14 февр. 2007 г. Д. N Ф09-673/07-С4.) Таким образом, важно внимательно подходить к составлению текста договора и учитывать положения иных документов общества.

Корпоративный договор может предусматривать условия о будущем перераспределении долей, о будущей переоценке сделки, при наступлении определенных условий, что является очень актуальным в случае финансирования проекта на ранних стадиях. Также в корпоративном договоре можно предусмотреть обязанность участников при наступлении оговоренных условий создавать общее собрание и голосовать за увеличение уставного капитала за счет вклада одного из участников (инвестора). Пунктом 9 статьи 67.2 ГК РФ предусмотрена возможность заключать корпоративный договор с третьими лицами, что открывает широкие возможности для решения вопросов в отношении инвестирования в проекты.

Таким образом, институт корпоративного договора дает широкие возможности для регулирования отношений команды проекта и инвестора, делая их более предсказуемыми и защищенными. Как и любой другой инструмент, он может как навредить, так и принести пользу. Поэтому особенное внимание стоит уделять квалификации и опыту консультантов, которые будут сопровождать сделку.

СТОИТ ЛИ ПРИВЛЕКАТЬ ЮРИСТОВ ПРИ ПОДГОТОВКЕ ПАКЕТА ДОКУМЕНТОВ ПРИ ВХОДЕ ИНВЕСТОРА В ПРОЕКТ?

Корпоративные отношения имеют ряд своих особенностей в правовом регулировании. Предпринимательская деятельность всегда связана с риском. Чтобы защитить себя, исключить трудности, которых можно избежать грамотным составлением документов, целесообразно воспользоваться этой возможностью. При этом необходимо иметь в виду, что юрист — это, по сути, инструмент, с помощью которого ВЫ решаете СВОИ задачи. Вы говорите, ЧЕГО вы хотите. Какие цели вы ставите перед собой. Юрист, используя свои знания и опыт, расскажет, КАК это сделать наилучшим образом.

Успехов вашему проекту!

Пишите…